Рейдерство и поглощение

Рейдерство

Одной из угроз экономической безопасности является феномен рейдерства или "экономического бандитизма", который в последние годы получил широкое распространение. Этимология понятия рейдерства имеет отношение к пиратству - морскому разбою. Термин "рейдерство" восходит к английскому the raid - "набег", "внезапное нападение" и в переводе с английского означает "налетчик". В этих вопросах хорошо разбираются наши адвокаты .
Криминальный бизнес рейдеров измеряется миллиардами долларов, нанося огромный ущерб промышленным предприятиям и экономическому росту России. Эксперты не исключают возможности, что рейдерство может уничтожить малый и средний бизнес, если ему не будут противопоставлены жесткие пресекательные меры законодательного характера.
Ежегодно в России фиксируется свыше 60 тыс. рейдерских атак, в результате которых разрушаются стратегические предприятия, банкротятся производства, снижается инвестиционная привлекательность целых отраслей.
Рейдерство в России ведет к увеличению коррумпированности государственных служащих и представителей судейского корпуса, повышению уровня безработицы, уклонению от уплаты налогов, монополизации рынка, утраты конкурентоспособности, разрушению и спаду производства, дискредитации представителей власти, правоохранительных органов и судов, ухудшению инвестиционного климата, активизации процессов отмывания денег, полученных преступным путем.

Ведение бизнеса - весьма непростое занятие, сопряжённое с огромной ответственностью и морем разнообразных проблем. Сегодня российские бизнесмены всё чаще сталкиваются с рейдерством, очень неприятным процессом для владельцев поглощаемого бизнеса.

Понятие «рейдерский захват» можно охарактеризовать, как недружественное поглощение бизнеса против воли поглощаемой компании, прав собственности, имущества, с использованием (посредством коррупции) силовых, государственных и административных ресурсов. Однако, мнение о том, что рейдерство носит исключительно криминальный характер ошибочно.

Данный вид отношений регулируется ФЗ РФ «Об акционерных обществах», ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Гражданским Кодексом РФ и подразумевает соблюдение норм Уголовного Кодекса РФ.

Существует три разновидности рейдерских атак:

чёрное рейдерство - криминализированный, насильственный метод захвата (подкуп, шантаж, силовой вход на предприятие, подделка реестра акционеров);

серое рейдерство - поглощение посредством подкупа должностных лиц, подделки документов (более мягкий вариант);

белое рейдерство - (западный вариант) легальный M&A (слияние и поглощение-синоним рейдерства в западном понимании), посредством, например, организации забастовок или проверок контролирующими органами.

К основным методам рейдерства можно отнести:

1) мошенничество, то есть поглощение посредством взяток, подкупов, подделки документов.

2) "гринмейл" психологическое давление (квазизаконный метод);

3) банкротство;

4) силовой захват;

5) административный ресурс (местные или федеральные власти);

6) акционерный капитал (приобретение до 15% акций - собрание собственников - смена руководства);

7) наёмное руководство;

8) путём оспаривания приватизации (когда предприятие приватизируется незаконным путем);

9) через кредиторскую задолженность (рейдер скупает мелкие задолженности предприятия и предъявляет их к единовременной оплате).

Рейдерство имеет схожие понятия, такие как недружественное поглощение, слияние, корпоративный конфликт. Но, тем не менее, это разные понятия, например, недружественное поглощение отличается от рейдерского захвата действиями сугубо в рамках закона, а корпоративный конфликт - это конфликт внутри организации между учредителями, в следствии которого также происходит (только в рамках закона) смена собственника.

Но возможно ли как-то противостоять этому явлению? Вероятно, что есть шанс исправить ситуацию в глобальном смысле слова. Пересмотреть придётся многое, начиная с работы над защитой бизнеса, независимостью суда, грамотного прогнозирования, и, безусловно, совершенствования законодательства, создания независимой честной следственной структуры и заканчивая полной ликвидацией коррупции. Очевидно, что если это и случится, то явно не скоро. Сейчас в подобной ситуации могут помочь только грамотные юристы. Именно поэтому за защитой своих прав приходится обращаться к специалистам, которые знают и законодательство, как метод противостояния рейдерским захватам, и способы своевременной предварительной защиты от них.

 

Наша коллегия  оказывает данные услуги и всегда рада помочь и поддержать тех, кто подвергается атакам со стороны рейдеров.

юридические консультации по вопросам рейдерства
правовая защита собственников от рейдерства
сопровождение и защита от банкротства
противодействие рейдерству
разрешение споров между собственниками
подготовка и утверждение в суде мировых соглашений
сопровождение судебных разбирательств
препятствие манипуляциям с акциями
создание систем защиты от скупки акций
анализ документов
создание защищенной корпоративной структуры
и другие способы защиты по противодействию рейдерским захватам
В России масштабный криминальный передел собственности связывается с началом перестройки в начале 90-х гг. в результате работы приватизационного механизма, в ходе которого крупные пакеты ваучеров в короткие сроки консолидировались в руках "избранных", которые сейчас занимают государственные посты, пользуются авторитетом в бизнесе, оказывают серьезное влияние на экономику страны. Тогда произошла трансформация добросовестного управленца в недобросовестного собственника. В условиях нормального капитализма, реальный собственник должен заботиться о своем предприятии, однако в России большая часть собственности получена не за счет производительной деятельности предпринимателя, а в результате раздачи или покупки по заниженным ценам государственной собственности и ее владельцы не имеют гарантии, что эта собственность не будет истребована обратно, поэтому предпочитают обескровливать свои предприятия. Поэтому большая часть приватизированных крупных предприятий работает не эффективно.
Существует две формы присвоения собственности. Первая форма легальная, когда руководители акционерных обществ получают крупные пакеты акций своих предприятий. Вторая форма, нелегальная, когда производится безвозмездная передача государственного имущества на баланс негосударственных структур; скупаются приватизационные чеки на средства, выделяющиеся государством на развитие производства; покупается за бесценок принадлежащая государству недвижимость.
Появлению рейдерства способствуют главным образом пробелы в существующем законодательстве. Нормативно-правовая база страны не позволяет установить цивилизованные методы ведения бизнеса в сфере слияний и поглощений и незаконные захваты предприятий. Не существует системного корпоративного права. В российском законодательстве до сих пор нет определения таких понятий, как "слияние" и "поглощение", однако за пределами Гражданского законодательства присутствует такое правовое явление как «дружественное поглощение».
В законодательстве РФ определен ряд способов, присущих слиянию и поглощению, в том числе реорганизация юридических лиц путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения юридического лица к другому, или преобразования, т.е. смены организационно-правовой формы юридического лица; создание на базе юридического лица дочернего или зависимого хозяйственного общества; объединение юридических лиц в форме ассоциации или союза; либо иные формы слияния, включая заключение договоров между субъектами-предпринимателями.
Реорганизация юридического лица - это долговременный и сложный юридический процесс, требующий хороших знаний законодательства, и в отличие от процедуры реорганизации, совершение сделки путем покупки активов или приобретения контрольного пакета акций является быстрым и эффективным способом оформления сделки и получения контроля не только над материальными активами, но и над всем действующим производством компании.
В результате поглощения одно лицо получает возможность контролировать действия компании либо приобретает ее активы
Процесс поглощения происходит поэтапно.
Первый этап заключается в  поиске потенциальным приобретателем ("поглотителем") организации, которая готова к продаже части или всего бизнеса, и оценке  оценки стоимости компании, экономической выгоды сделки и возможных рисков.
Второй этап заключается в определении стратегии поглощения, и на третьем этапе начинается окончательное оформление сделки, завершающееся интегрированием приобретенной компании в структуру компании-покупателя.
Такое поглощение можно назвать"дружественным", так как оно направлено на расширение сферы деятельности организации-поглотителя, улучшение ее материально-производственной сферы, повышение прибыльности, на ее устойчивость в условиях конкуренции.
Но наряду с "дружественным", законным процессом слияния и поглощения, существует криминальное присвоение прав на владение и управление предприятиями и организациями, получившие наименование "рейдерство", или "недружественное" поглощение.
В России рейдерство представляет собой установление контроля над компанией с применением противозаконных методов и средств, часто сопровождающихся завладением акциями компании против воли их настоящих собственников.
Первый рейдерский рынок возник в Москве и Санкт-Петербурге, но в последние годы он стал интенсивно развиваться в регионах, особенно в нефтяных областях и в регионах с плодородными землями. В последние годы активизируются процессы банкротства предприятий, в том числе оборонно-промышленного комплекса и иных стратегических объектов.
Нередко инициаторами банкротств выступают не только коммерческие структуры, в том числе зарубежные, но и федеральные ведомства, государственные предприятия топливно-энергетического комплекса. Решая свои узкие задачи в ущерб интересам общества и государства, они создают угрозу безопасности страны. Если в середине 90-х гг. незаконное завладение собственностью осуществлялось лицами, ею управляющими (путем доведения предприятия до банкротства с целью его приватизации в свою пользу), то в последнее время все чаще стали совершаться захваты чужой частной собственности.
Даже если захваченное предприятие потом начинает работать, то в период захвата оно не работает и разоряется, работники предприятия в это время лишены заработной платы, а их трудовые перспективы становятся неопределенными. Таким образом, рейдерство порождает негативные социальные последствия, свойственные банкротству.
Тесная связь рейдерства с банкротством четко обозначилась в 1997-1998 гг., когда подготовленный реформаторами и стремительно принятый Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" превратил искусственное банкротство в ключевой инструмент захвата чужой собственности.
Разрушительность широкомасштабного применения технологий банкротства для захвата бизнеса внесла весомый вклад в стагнацию российской экономики перед дефолтом и во многом приблизила его. Оздоровление российской экономики во многом было вызвано приостановлением действия Федерального закона от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Однако с приходом к власти нового Правительства его применение возобновилось с большей энергией.
В России в последние годы: в 2002 г. было совершено 1870 поглощений, из них 76% - недружественных; в 2003 г. объем сделок по поглощению вырос на 45% и достиг 12,9 млрд. долл. США., в 2006 г. объем сделок по слияниям и поглощениям превысил 42 277,28 млн. долл. США. Цели рейдерства осуществляются криминальными приемами (в том числе связанными с заказными убийствами). Рейдерство и банкротство вместе представляют собой инструментарий продолжающейся криминализации экономики России и легализации организованной преступности. В России ни одна компания не может чувствовать себя в полной безопасности. В России под рейдерством часто понимают враждебное и незаконное поглощение бизнеса с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. По сути дела, рейдерство - это захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающих их сущность, при этом рейдерство объясняется через другие понятия: "враждебное поглощение", "недружественное поглощение", "корпоративный захват"; и т.п. В настоящее время в России проблема недружественного поглощения эффективно функционирующих промышленных предприятий путем использования технологий рейдерства и гринмэйлинга, при недостаточной законодательной защите акционеров, продолжает обостряться. Важно отметить, что рейдерство в российской юридической науке изучалось до недавнего времени лишь в гражданско-правовом аспекте - с позиций правового регулирования реорганизации юридических лиц путем слияния и поглощения. В криминологическом плане данная проблема только начинает подвергаться анализу, хотя в практике слияний и поглощений существует много не только сомнительных, но и криминальных приемов.
Принято различать "белое", "серое" и "черное" рейдерство. К "белому" (greenmail, или гринмэйл) рейдерству относят легальный корпоративный шантаж, и характеризуется как получение неосновательного обогащения, "получение отступных в имущественной или неимущественной форме за отказ от претензий, либо продажа своего пакета акций по завышенной цене, либо получение таких выгод и преимуществ, которые не могут быть получены законно при существующих условиях хозяйственного оборота.
Несомненно, что рейдерство за рубежом и в России - два совершенно различных явления, "там этот бизнес называется слияние и поглощение, а у нас - захват". Кроме того, в нашей стране рейдерство проводится, как правило, не в производственных, а в спекулятивных целях: в крупных городах предприятия захватываются преимущественно ради их недвижимости. При этом производства уничтожаются, в результате чего государство лишается уникальных производств и научных групп способных существенно повысить национальную конкурентоспособность.
В итоге, ключевая особенность рейдерства в современном российском смысле этого слова заключается в нарушении закона, применении мошеннических и криминальных технологий. К разряду основных мотивов рейдерского поглощения можно отнести: 1) увеличение доли на рынке; 2) устранение конкурентов; 3) корпоративный шантаж (гринмэйл); 4) приобретение ликвидных активов предприятия с целью их последующей реализации по более высокой цене.
Рейдерство в его специфически российском понимании в принципе не может существовать без соучастия представителей государства и коррупции, в получении контроля над предприятием или собственностью задействован широкий спектр поддержки, начиная от административного давления (в том числе с привлечением правоохранительных органов) и заканчивая "нужными" решениями в судах.
Распространению рейдерства способствует то, что Россия - страна с переходной экономикой, где слабо функционируют рыночные институты, как то институт собственности и институт предпринимательства. Многие предприятия не имеют чистой и прозрачной истории приватизации, рассматриваются как нелегитимные, имеют плохой имидж, не добавляет стабильности и структура собственности, при которой контрольный пакет целевой компании принадлежит руководству. Нарушаются права акционеров, не выплачиваются дивиденды миноритарным акционерам. Низок уровень предпринимательской культуры, ведется "черная" бухгалтерия, отсутствует корпоративная политика - все это благоприятная почва для незаконного рейдерского предела собственности и для экономической преступности.
В настоящий момент для захвата предприятий рейдеры в основном используют пробелы корпоративного законодательства. Корпоративное право за десять лет своего существования не стало системным, охватывающим все многообразие и сложность отношений в корпоративной сфере и оно способствует процветанию рейдерства, а именно его нечеткость, противоречивость, фрагментарность нормативно-правовой базы, регламентирующей отношения собственности, функционирование хозяйственных (особенно акционерных) обществ, обращение ценных бумаг, правоприменительную практику и т.д.
На сегодняшний день компания-агрессор использует органы власти для достижения таких целей, как сбор информации в отношении компании-мишени, оказание давления на менеджмент компании-мишени и ее акционеров, создание различных проблем для компании-мишени, направленных на затруднение ее обычной экономической деятельности. Организуются проверки со стороны различных контролирующих органов, силовая поддержка операции по перехвату управления в компании-мишени.
Широкое распространение получила практика внесения изменений в учредительные документы организаций в отношении долей участия их учредителей (участников) или сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица. Подобные действия осуществляются с целью завладения имуществом юридических лиц. Большую роль в выборе объекта захвата играет привлекательность земельного участка или здания, занимаемого юридическим лицом. При этом рейдеры, как правило, не стремятся развивать захваченный бизнес, ведь продажа недвижимости, в первую очередь, земли приносит гораздо более быстрый и значительный доход.
В результате заключения самозваным руководителем организации ряда последовательных сделок имущество поступает в распоряжение "добросовестного приобретателя", что приводит к невозможности вернуть это имущество законному владельцу. В ряде случаев внесение ложных сведений в реестр осуществляется с целью последующего вымогательства и шантажа в отношении добросовестных участников предпринимательской деятельности. К примеру, "захватчики" пользуются тем, что налоговые инспекции не наделены правом проверки. В течение пяти дней налоговая служба обязана зарегистрировать новую фирму. Мошенники приходят в регистрирующий орган с "липовым" протоколом о заседании акционеров, на котором произошло изменение статуса компании с ООО на ОАО, и изменения в составе руководства. Затем регистрируется новая фирма, документы на владение которой мошенники представляют в частные охранные предприятия, и на их основании заключают договор с охранниками. После чего в сопровождении вооруженных людей в униформе злоумышленники приходят в здание компании и зачастую силой выгоняют ничего не понимающее руководство фирмы, а также ее сотрудников. В России в подобном захвате предприятия иногда участвуют до 200-300 частных охранников. И пока руководство компании обратится с иском в суд, пройдет достаточно много времени для того, чтобы мошенники распродали активы предприятия и бесследно исчезли. Рейдерские атаки имеют свои последствия также и для страны в целом - они препятствуют ее экономическому развитию. Сегодня Россия выходит на мировой рынок капитала, и проблема рейдерства приобретает особую актуальность, т.к. согласно статистике в рейтинге инвестиционной привлекательности наша страна занимает непомерно низкие позиции, наравне с африканскими странами.
Основными факторами развития криминального рейдерства в России являются:
1. Осуществление экономических реформ в стране по криминальному вектору.
2. Получение возможности легализации незаконных сделок посредствам "добросовестного приобретения" и судебные процедуры.
3. Наличие в стране резерва невостребованных высококвалифицированных специалистов (экономистов, аудиторов, юристов, PR-технологов и др.), из числа которых формируются "команды захватчиков".
4. Отсутствие легального определения рейдерства как криминального явления.
5. Наличие коррупционных связей "захватчиков" с государственными чиновниками. Более того, часто именно люди, отвечающие за соблюдение закона выступают в роли либо заказчика, либо покровителя незаконных махинаций. В механизме рейдерского захвата предприятий, можно выделить следующие типичные стадии: разведка, оценка защиты компании-жертвы, разработка схемы захвата предприятия, осуществление захвата.
1. Разведка - предполагает получение максимальной информации об объекте захвата и включает как легальную, так и криминальную разведку.
Легальная разведка основывается на изучении доступных (открытых) источников информации. Собирается информация о финансовом состоянии предприятия. Если есть кредитные задолженности, они выкупаются, и подается иск от имени нового кредитора, в дело вступают юристы, которые готовят документальную базу для захвата. Скупаются акции предприятия, в то время как руководство предприятия "заваливается" судебными исками, предъявляемыми как в суд по местонахождению, так и в региональные суды, для дезориентации и отвлечения от направления главного удара. Такой прием используется в реализации сложных схем завладения чужой собственности, в которых судебное решение легализует фальсифицированные документы. На основании судебного решения происходит силовой захват предприятия.
Криминальная разведка ориентирована на сбор закрытой информации, на получение сведений компрометирующего характера и зачастую осуществляется незаконными средствами (скрытое наблюдение, прослушивание телефонных переговоров и т.п.). Тщательно исследуется история создания или приватизации предприятия для обнаружения уязвимых мест относительно приобретения прав собственности на данный бизнес. Анализируется наличие конфликтов среди акционеров, "забытые" конфликты, внешние корпоративные конфликты, в которые вовлечена компания-жертва. Подвергается тщательному изучению личная жизнь топ-менеджмента и акционеров - физических лиц.
2. На этапе оценки защиты компании-жертвы подвергаются анализу возможности компании-жертвы по организации защиты. Учитываются система охраны, материально-техническое обеспечение, отношения с частными охранными структурами и правоохранительными органами (ЧОП, МВД России, ФСБ России, прокуратура), судебными инстанциями, местными и вышестоящими органами власти. Составляется плана нейтрализации потенциальных защитников объекта.
3. Разработка схемы захвата предприятия. Возможно два варианта: без применения силы и с ее применением. Силовой захват применяется при вероятности активного сопротивления со стороны собственника. Для разработки схемы захвата предприятия изучается структура собственности, место хранения и доступность реестра акционеров, стоимость нейтрализации местных судов, милиции, органов власти.
4. Осуществление захвата. Перед "боевыми" действиями производятся попытки подкупить или запугать, в зависимости от профессионального уровня, охрану. Готовится штурмовая группа. В день штурма (как правило, это пятница, выходные, предпраздничные или праздничные дни) группы захвата прибывают к предприятию на автобусах. Обязательно присутствует адвокат, судебный пристав с исполнительным листом, выданным по иску захватчиков к руководству предприятия. Штурмовая группа, инструктируются о том, что нельзя бить по лицам, применять смертельных или опасных для здоровья спецприемов, применять огнестрельное оружие. Захваченное предприятие блокируется, занимаются кабинеты руководства, бухгалтерии и отдела кадров, изымаются финансовые, бухгалтерские и управленческие документы акционерного общества, а также круглая печать предприятия. Сотрудники ЧОПа держат оборону на территории предприятия, а юристы переоформляют акционерное общество на новых хозяев.
По уже сложившейся статистике в России наиболее распространены следующие способы рейдерских захватов:
- скупка мелких пакетов акций;
- скупка долговых обязательств предприятия;
- целенаправленное занижение стоимости предприятия и приобретение его активов;
- преднамеренное доведение до банкротства;
- оспаривание прав собственности;
- "покупка" менеджеров предприятия;
- публикация заказных материалов в пользу "захватчиков";
- угрозы в адрес действующих руководителей предприятий. Подкомиссия Общественной палаты РФ по проблемам противодействия коррупции разработала схему по борьбе с рейдерством, с указанием типичных действий рейдеров по захвату чужой собственности:
1. Выбор цели для захвата.
2. Сбор информации о предприятии:
- стоимость основных фондов;
- наличие задолженности;
- официальные данные об учредителях, о распределенных между ними долях участия;
- состояние защищенности;
- уязвимые в правовом отношении элементы функционирования, в том числе имевшие место налоговые и экономические правонарушения в процессе хозяйственной деятельности;
- движение денежных средств по счетам;
- способы обналичивания денег;
- партнеры и контрагенты;
- сведения об акционерах, руководителях, главном бухгалтере.
3. Осуществление захвата:
- получение незаконным путем в контролирующих, регистрационных и налоговых органах документов о предприятии, акциях, имуществе;
- размещение в СМИ "заказных" статей негативного характера о предприятии, публикация компрометирующих материалов о деятельности компании, о нарушении прав работников, акционеров;
- инициирование необоснованных проверок контролирующими органами либо возбуждение в отношении руководителей предприятия уголовных дел;
- регистрация подставных фирм для последующего оформления на них продаж и перепродаж захваченного предприятия и его имущества;
- изготовление поддельной печати предприятия;
- подделка договора купли-продажи акций и смена регистратора;
- изготовление подложных документов о внеочередном собрании акционеров, смене руководителя и передача таких документов в налоговые органы;
- подделка судебного решения об аресте имущества предприятия и реализация этого решения через службу судебных приставов;
- понуждение акционеров вопреки их воле к продаже акций;
- проведение в нарушение установленной процедуры общих собраний акционеров, где избираются "параллельные" органы управления обществом и руководители, которые в дальнейшем при внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц могут предпринять меры по отчуждению имущества предприятия;
- получение контроля над долгами предприятия путем их скупки , результате переуступки прав требования;
- открытие в ассоциированном с рейдерами банке дополнительного счета предприятия и перевод на него денежных средств с других счетов этого предприятия;
- продажа имущества предприятия или продажа предприятия в целом физическим и юридическим лицам, не осведомленным о преступном характере его отчуждения ("добросовестному приобретателю").
Однако на сегодняшний день существуют меры с помощью которых возможно почувствовать готовящийся захват. Существует два вида мер, превентивные и экстренные.
Превентивные меры (предупредительные) используются для того, чтобы контролировать ситуацию на предприятии, в целях предотвращения рейдерского захвата. К таким мерам можно отнести, индивидуальная для каждого предприятия разработка учредительных документов, построение наиболее сложной для рейдерского захвата системы управления компанией, контроль за всевозможными действиями, которые могут нести опасность. Для предприятий, у которых в собственности имеется недвижимое имущество, необходимым является отслеживание данных содержащихся в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (егрп). В таком случае признаком готовящегося рейдерского захвата может служить получение информации в виде выписки из указанного реестра (егрп) посторонними лицами. Собственник может получать информацию о лицах, которые получили информацию о недвижимости предприятия, тем самым заранее быть готовым к активным действиям рейдеров. Еще одним способом готовящегося захвата может служить сбор информации из регистрирующего органа, на предмет получения сведений содержащихся в виде выписки из единого государственного реестра юридических лиц (егрюл), и в особенности получение копий учредительных документов предприятия. Тем самым превентивные (предупредительные) меры позволяют контролировать ситуацию и быть готовым к действиям рейдеров, что в свою очередь может помочь в дальнейшем.
Экстренные меры предпринимаются в ситуации, когда рейдеры начали активные действия. Анализ информации о предпринимаемых рейдерами действиях, выявление способов захвата, судебная защита предприятия, обращение в правоохранительные органы.
 
 
на главную страницуконтактыкарта сайта

12012
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27